实践刑法学讲义-刑法关键词

内容简介

《实践刑法学讲义：刑法关键词》作者为法院研究室的法官，著作颇丰。作者根据刑法学的理论知识，结合长期在法院研究室的审判实践及调研经验，结合审判机构的法律审判资源及文献，试图从刑事司法的角度出发，结合大量典型指导性案例，根据审判实践中的疑点难点，诸如罪刑法定、"口袋罪"、等概念，探讨法学理论到实践的经验所得，总结整理出出教义刑法学的法学专著。

目录

关键词之一：刑事法治
一、 刑事法治的表达
二、 刑事法治的面相
关键词之二：宽严相济
一、 宽严相济的类型划分
二、 宽严相济的政治解读
三、 宽严相济的立法体现
四、 宽严相济的司法贯彻
关键词之三：罪刑法定
一、 刑事立法细化的罪刑法定
二、 司法解释体现的罪刑法定
三、 裁判解释表达的罪刑法定
四、 学理解释阐述的罪刑法定
关键词之四：罪刑平等
一、 罪刑平等的理论解读
二、 罪刑平等的立法保障
三、 罪刑平等的个案背离
四、 罪刑平等的司法保障
关键词之五：罪刑均衡
一、 罪刑均衡的理论解读
二、 罪刑均衡的立法背离
三、 罪刑均衡的司法体现
关键词之六：犯罪概念
一、 犯罪概念的总则规定
二、 犯罪概念的分则规定
关键词之七：出罪“但书”
一、 出罪“但书”的理论解读
二、 出罪“但书”的功能定位
三、 出罪“但书”的司法适用
关键词之八：犯罪论体系
一、 犯罪论体系的概念范畴
二、 犯罪论体系的法益机能
三、 犯罪论体系的位阶逻辑
四、 犯罪论体系的实践表达
代跋：关于审判权的三点思考
——以现行宪法政制架构为中心
一、 司法权仅是中央的事权吗？
二、 法院管理，“条条”优于“块块”吗？
三、 地方法院是“地方的”还是“国家设在地方的”法院？
案例索引
参考书目
后记

摘要与插图

（一）从刑事案例看刑事法治理念
　　法治理念有不同的层次之分，处在端的是社会主义法治理念，中间包括立法理念和司法理念，再往下还包括刑事司法理念、民事司法理念。就刑事法治而言，无论是立法还是司法，要的就是要坚持罪刑法定原则、罪刑平等原则和罪刑相适应原则。此处仅以罪刑相适应原则为例作分析。
　　按照罗尔斯的观点，“法治含有类似情况类似处理的准则”。1997年《刑法》规定的罪刑相适应原则同时适用于刑事立法、刑事司法和刑罚执行阶段，就是要求做到同样的罪受到同样的罚，不同的罪受到不同的罚。在刑事个案处理中，该原则既指导着量刑，也指导着定罪中构成要件的解释。就后者而言，具体是指采取体系解释的方法，考虑到法定刑的配置对构成要件要素的制约功能，得出符合罪刑相适应原则的结论。例如，1997年《刑法》第333条规定：“非法组织他人出卖血液的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；以暴力、威胁方法强迫他人出卖血液的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。有前款行为，对他人造成伤害的，依照本法第二百三十四条的规定定罪处罚。”此处的“伤害”就应解释为不包括轻伤，否则就会得出不符合罪刑相适应原则的结论。假如包括“轻伤”，就会形成如下结论：行为人非法组织他人出卖血液但没有造成他人轻伤的，适用该条第1款规定，构成非法组织卖血罪，处5年以下有期徒刑，并处罚金；而行为人非法组织他人出卖血液导致他人轻伤的，适用此条第2款规定，构成故意伤害罪，仅在3年以下有期徒刑、拘役或者管制的法定刑幅度内处罚。当然，需要指出的是，此种“以刑制罪”②的主张不能化。例如，针对《刑法》第237条第1款规定的强制猥亵、侮辱妇女罪的暴力、胁迫的程度，有学者认为，暴力、胁迫的程度不应达到抢劫罪所要求的“足以压制被害人反抗的程度”，但应该比罪的程度低；有学者认为，此罪的“暴力、胁迫或者其他方法”应与罪作出相同解释。在我看来，此罪的暴力、威胁应达到“强制”的程度，的程度不应达到杀死。前种意见无疑会缩小此罪的外延。暴力、胁迫的程度即使超出罪的程度，从法律评价来看，无疑也应肯定其可构成此罪，只是在触犯其他罪名的情形下，再按相关罪数形态问题进行处理。
　　（二）从刑事案例看刑事法治思维
　　法治的实现仰赖着一种法律思维的养成和法律共同体的形成。法律思维具有不同于政治思维、经济思维、伦理思维的特殊属性。就刑事司法而言，定罪量刑关乎公民的要法益，更需要一套科学严谨的思维来加以保障，以实现“精密司法”。刑事个案处理中，不同的思维会导致不同的结论。
　　【案例】朱建勇故意毁坏财物案
　　经审理查明：2002年4月29日至5月10日，被告人朱建勇利用事先获悉的账号和密码，侵入被害人陆正辉、赵佩花夫妇在证券营业部开设的股票交易账户，然后篡改了密码，并使用陆、赵夫妇的资金和股票，采取高进低出的方法进行股票交易。5月16日，朱建勇再次作案时被当场发现。按照股票成交平均价计算，用次作案时该账户内的股票与资金余额，减去案发时留有的股票与资金余额，朱建勇共给陆、赵夫妇的账户造成资金损失19．7万余元。朱建勇被发现后，立即如实供认了全部事实，并赔偿了陆、赵夫妇的经济损失。
　　……